近期多家并購標(biāo)的業(yè)績承諾未達(dá)標(biāo)的公司，因?yàn)榇笫止P注銷業(yè)績補(bǔ)償股份，獲得市場青睞，股價連板大漲。

    “1元回購8.98億股并予以注銷”。因業(yè)績對賭失敗，愛旭股份日前公布業(yè)績補(bǔ)償方案。截至5月10日收盤，愛旭股份已實(shí)現(xiàn)五連板，從4月27日年內(nèi)低點(diǎn)至今，累計漲幅逼近80%，短短7個交易日市值大增172億元。有業(yè)內(nèi)人士分析認(rèn)為，愛旭股份如今獲得資本市場青睞，公司的回購注銷方案或在其中起到了巨大的作用。

    業(yè)績補(bǔ)償后股價連漲

    事實(shí)上，愛旭股份做出“1元回購8.98億股并予以注銷”的選擇，原因是業(yè)績承諾未能完成。5月5日晚，愛旭股份公告，2019年置入資產(chǎn)愛旭科技三年累計實(shí)現(xiàn)扣非稅后凈利潤為7.93億元，業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)率為40.82%。為此，陳剛、義烏奇光等11位業(yè)績承諾方同意以所持公司股份進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償，補(bǔ)償股份總數(shù)為8.98億股，由愛旭股份以總價1元進(jìn)行回購，并予以注銷。

    與愛旭股份遭遇相仿的還有返利科技。和愛旭股份借殼上海新梅登陸A股類似，當(dāng)年返利網(wǎng)也是通過借殼昌九生化實(shí)現(xiàn)上市，隨后更名為返利科技。

    按照交易方案，昌九生化以資產(chǎn)置換、發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式，作價35.37億元購買中彥科技100%股份。資料顯示，中彥科技成立于2007年，是電商導(dǎo)購平臺返利網(wǎng)的運(yùn)營主體。

    返利網(wǎng)借殼后，未來三年業(yè)績承諾超6億元。具體看，中彥科技承諾2021年、2022年及2023年實(shí)現(xiàn)的扣非凈利潤分別不低于1.92億元、2.21億元及2.5億元。

    但今年4月30日返利科技公告顯示，2021年度業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)率為52.6%。依據(jù)業(yè)績補(bǔ)償約定，返利科技以1元的總價格回購應(yīng)補(bǔ)償股份9346.94萬股，并按規(guī)定予以注銷，公司總股數(shù)將由8.23億股變更為7.3億股。

    與愛旭股份相似，返利科技業(yè)績對賭失敗后，進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償1元回購股份并注銷，意外成為了股價“利好”。4月29日開始，返利科技實(shí)現(xiàn)四連板，從4月28日創(chuàng)下年內(nèi)低點(diǎn)至今，返利科技七個交易日大漲41%。

    1元回購后注銷

    根據(jù)目前的監(jiān)管要求，采用收益法等基于未來收益預(yù)期方式對重組標(biāo)的進(jìn)行估值的，交易雙方應(yīng)就重組實(shí)施后三年內(nèi)標(biāo)的資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足預(yù)測數(shù)的情況簽訂補(bǔ)償協(xié)議，但上市公司向控股股東、實(shí)際控制人外等購買資產(chǎn)且未導(dǎo)致控制權(quán)變更的，不做強(qiáng)制要求。

    實(shí)踐中，為了覆蓋標(biāo)的資產(chǎn)的高估值、高定價，規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險，降低信息不對稱可能造成的損失，絕大多數(shù)重組雙方均自主協(xié)商約定了業(yè)績承諾及補(bǔ)償條款。而類似愛旭股份和返利科技，選擇1元回購業(yè)績補(bǔ)償股份予以注銷的做法在資本市場并不少見。

    去年6月，傳化智聯(lián)公告，根據(jù)相關(guān)業(yè)績補(bǔ)償實(shí)施方案，公司以1元回購注銷對應(yīng)補(bǔ)償股份2.35億股，相關(guān)手續(xù)完成后，公司的股本（注冊資本）將相應(yīng)減少2.35億股（元），公司的股本總額（注冊資本總額）將由33.06億股（元）變更為30.71億股（元）。

    去年5月，藍(lán)帆醫(yī)療也曾披露業(yè)績補(bǔ)償方案。重組標(biāo)的CBCHII截至2020年末累計實(shí)現(xiàn)凈利潤11.92億元，累計實(shí)現(xiàn)率約為87%。由于標(biāo)的業(yè)績最終未能達(dá)標(biāo)，根據(jù)盈利預(yù)測補(bǔ)償協(xié)議，藍(lán)帆投資及北京信聿補(bǔ)償股份總計4814.83萬股，返還分紅款合計654.81萬元，并由上市公司1元回購注銷。

    今年4月，保利聯(lián)合以總價1元定向回購補(bǔ)償義務(wù)人應(yīng)補(bǔ)償股份合計374.17萬股，并予以注銷。2018年，保利聯(lián)合通過發(fā)行股份的方式，購買盤江民爆100%股權(quán)、開源爆破94.75%股權(quán)和銀光民爆100%股權(quán)，當(dāng)年公司與業(yè)績承諾人簽署了《業(yè)績承諾與盈利補(bǔ)償協(xié)議》及其補(bǔ)充協(xié)議。

    業(yè)績補(bǔ)償執(zhí)行難

    北京市中倫律師事務(wù)所熊川律師團(tuán)隊表示，通過案例檢索，當(dāng)業(yè)績承諾方未完成協(xié)議約定的業(yè)績并觸發(fā)了股份補(bǔ)償時，公司一般以1元的象征性價格進(jìn)行回購。

    為何不直接贈與上市公司？這是因?yàn)榛刭彽墓煞菘梢砸婪ㄟM(jìn)行注銷，而贈與的情況下，可能不能被認(rèn)定為收購，進(jìn)而無法適用注銷條款。實(shí)踐層面，在證券交易所辦理股權(quán)回購登記時，0元不能作為支付的對價，無法進(jìn)行登記，進(jìn)而產(chǎn)生了“1元回購”這種象征性對價。

    對于拒不履約的“老賴”行為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)持續(xù)嚴(yán)厲打擊。對未完成承諾的，交易所通常會提醒上市公司及時采取督促賠償、訴諸法律等方式，推動承諾方盡快履約。

    今年3月，深交所就對金盾股份重大資產(chǎn)重組交易對方和業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)人周偉洪給予公開譴責(zé)處分。2017年11月，金盾股份收購中強(qiáng)科技100%股權(quán)。其后中強(qiáng)科技未實(shí)現(xiàn)承諾業(yè)績，按照協(xié)議約定周偉洪合計應(yīng)補(bǔ)償12.7億元。截至決定書出具日，周偉洪仍未支付上述業(yè)績補(bǔ)償款，違反了其作出的承諾。

    同在今年3月，深交所對振發(fā)能源集團(tuán)有限公司給予通報批評處分。經(jīng)查明，2018年8月，珈偉新能全資子公司江蘇華源以現(xiàn)金方式收購振發(fā)能源持有的金昌振新西坡光伏發(fā)電有限公司100%股權(quán)。但金昌振新2020年度未能完成業(yè)績承諾，依據(jù)協(xié)議，振發(fā)能源應(yīng)補(bǔ)償4914.03萬元現(xiàn)金。但截至決定出具日，振發(fā)能源仍未履行業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)，違反上述承諾。